電子契約にできない契約書とできる契約書の違いとその見分け方

電子署名法、IT書面一括法およびデジタル社会形成整備法等の施行により、ほとんどの契約書について電子契約化できるようになりました。しかし、ごく一部の契約類型で、電子契約にできない契約書が残っています。本記事では、電子契約にできない契約書とできる契約書の違いとその見分け方についてまとめました。

1. 法改正によりほとんどの契約書が電子契約化できるようになったが、できない契約書も一部残る

かつては押印が原則であった日本でも、電子署名を押印と同等に通用させる電子署名法が2001年に施行されて以降、IT書面一括法（2001年施行）、e-文書法（2005年施行）、電子帳簿保存法（1998年施行、2005、2015、2016、2020、2022年改正）そしてデジタル社会形成整備法（2021年施行）が施行され、現在では以下のように、企業が取り交わす文書・契約書のほとんどが電子契約で締結可能です。

• 取引基本契約書
• 秘密保持契約書
• 雇用契約書
• 労働者派遣契約書
• 売買契約書
• 請負契約書
• 委任契約書
• 業務委託契約書
• 代理店契約書
• フランチャイズ契約書
• 注文書・注文請書

これらに加え、長らく電子化が認められてこなかった不動産売買・賃貸借等に関する契約書や重要事項説明書についても、宅地建物取引業法・借地借家法等の改正により、2022年5月18日以降は電子契約による完全電子化が可能となりました（関連記事：不動産DX法改正で始める不動産契約電子化のメリットとデメリット」）。

しかしながら、ごく一部の文書について、書面が必須、または電子化に相手の承諾や希望が必要となる類型が存在するのも事実です。以下では、そのような例外的な契約書をリストアップした上で、見分け方をレクチャーします。

2. 電子契約にできない契約書

2.1 電子契約にできない契約書リスト（2022年現在）

法律により書面化が必須の義務とされ、現時点では電子契約ができない契約書をリスト化すると、以下のとおりとなります。

2.2 電子契約にできない理由その1—「公正証書」化する義務が残るため

上記リストの中で、

• 事業用定期借地契約
• 企業担保権の設定又は変更を目的とする契約
• 任意後見契約書

の3つについては、それぞれ公正証書によって契約を締結すべきことが法律で定められているために、現状は書面での締結が必要となります。

公正証書とは、公証人が公証人法等の法令に従って法律行為その他私権に関する事実について作成した証書のことを言います。（有斐閣「法律学小辞典」）

なお、公正証書については、規制改革推進会議において電子化を認める範囲や、その時期について検討が進められており、これらの契約書についても電子署名によって作成することが認められる可能性があります。

2.3 電子契約にできない理由その2—消費者保護のため

また、以下の特定商取引については、消費者保護のため、書面を交付する義務が残ります。

• 訪問販売電話勧誘販売
• 連鎖販売取引
• 特定継続的役務提供
• 業務提供誘引販売取引
• 訪問購入

なお、同法に関しては、電磁的方法で行うことを認める法案がすでに可決成立していますが、書面交付の電子化に関する承諾の要件を検討する「特定商取引法等の契約書面等の電子化に関する検討会」が開催されており、電子化に一定の制約が課される可能性もあります（関連記事：「書面交付」義務が「書面承諾取得」義務に？改正特定商取引法附帯決議への疑問）。

3. 電子契約にできるが、契約相手方の承諾等が必要な契約書

3.1 電子契約の利用に承諾・希望・請求が必要な文書・契約書リスト

あわせて、電子契約の利用は可能なものの、契約相手方の承諾・希望・請求が必要な契約書についても、主なものをまとめてみます。

3.2 電子契約の利用に相手方の「承諾」が必要なもの—建設工事の請負契約・下請との受発注書面など

建設工事の請負契約・下請との受発注書面 などは、締結件数も多く、また書面では印紙税が課税されるのに対し電子化すれば印紙税が不要となることもあり、電子化の効用が高い契約類型です。

相手方の承諾が必要とあるものの、むしろ承諾さえ確保できれば法的にはなんら問題はないとも言え、積極的に電子契約を活用すべき領域でしょう（関連記事：建設業法グレーゾーン解消制度による電子契約の適法性確認—建設工事請負契約の電子化がさらなる規制緩和）。

3.3 電子契約の利用に相手方の「希望」が必要なもの—労働関連の条件書類

また、労働条件通知書や派遣社員に対する条件明示書面 については、電子化について「承諾」ではなく「希望」を確認するというプロセスが必要とされています。

一見するとハードルが高そうではありますが、PCやスマートフォンが普及した現代では、企業がこれらの文書を電子化することについて、むしろ労働者からの抵抗はほとんど受けないでしょう。むしろ、書面で交付されることを迷惑がる労働者もいるのではないでしょうか（関連記事：労働条件通知書の電子化がついに解禁—労働基準法施行規則の改正ポイント）。

4. 電子契約にできない契約書・できる契約書の見分け方

以上をまとめると、電子契約の利用ができない、または相手方の承諾が必要などの制限が設けられているケースは、

• 賃貸人と賃借人
• 親事業者と下請事業者
• 企業と消費者
• 雇用主と労働者

であることからわかるように、契約当事者の力関係・パワーバランス・情報格差に著しい有利不利が生じがちな契約締結の場面かどうかが、電子契約にできる契約書とできない契約書を見分けるポイントと言えます。

逆に言えば、一般的な対等関係で結ばれる契約については、電子契約が問題なく利用できるということでもあります。上記表も参考に関連法令をご確認の上、電子契約のご利用をご検討ください。